合资经营概念 中外合资经营企业法律制度

2018-08-18 - 合资经营

? 中外合资经营企业(简称合营企业),是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织,依照中国的法律和行政法规,经中国政府批准,设在中国境内的,由双方共同投资、共同经营,并按照投资比例共担风险、共负盈亏的企业。

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? 中外合营企业法律制度主要包括1979年7月第五届全国人民代表大会第二次会议通过并1990年4月第七届全国人民代表大会第三次会议和2001年3月第九届全国人民代表大会第四次会议修正的《中华人民共和国中外合资经营企业法》(以下简称《中外合资经营企业法》)及国务院1983年9月发布并于1986年1月、1987年12月、2001年7月修正的《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》。

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二、 中外合资经营企业的设立

(一) 设立合营企业的条件

? 申请设立的合营企业,必须符合下列一项或数项要求:① 采用先进技术设备和科学管理 方法,能增加产品品种,提高产品质量和产量,节约能源和材料。② 有利于技术改造, 能做到投资少、见效快、收益大。③ 能扩大产品出口,增加外汇收入。④ 能培训技术 人员和经营管理人员。

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? 对于申请设立的合营企业有损中国主权的、违反中国法律的、不符合中国国民经济发展要求的、造成环境污染的、签订的协议合同章程显属不公平损害合营一方权益的,不予批准。

(二) 设立合营企业的审批机关

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? 设立合营企业必须经国务院对外经济贸易主管部门(以下简称审批机关)审查批准。合营 企业批准设立后,由审批机关发给批准证书。但具备以下两个条件的,审批机关可以委托有关省、自治区、直辖市人民政府或者国务院有关行政机关(以下简称受托机关)审批:① 投 资总额在国务院规定的限额以内、中国合营者的资金来源已经落实的。

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② 不需要国 家增拨原材料,不影响燃料、动力、交通运输、外贸出口配额等全国平衡的。受托机关批准 设立合营企业后,应报审批机关备案,并由审批机关发给批准证书。

(三) 设立合营企业的程序

? 根据《中外合资经营企业法》及其实施条例的规定,设立合营企业一般要经过以下程序: ① 由中国合营者向企业主管部门呈报拟与外国合营者设立合营企业的项目建议书和初步可 行性研究报告。② 由中国合营者向审批机关报送下列文件:设立合营企业的申请书;合营各方共同编制的可行性研究报告;由合营各方授权代表签署的合营协议、合同和章程;由 合营各方委派的合营企业董事人选名单,以及由合营各方协商确定或由董事会选举产生的董 事长、副董事长人选名单;中国合营者的企业主管部门和合营企业所在地的省、自治区、直辖市人民政府对设立该合营企业签署的意见。

③ 由审批机关审查批准。审批机关自接到 中国合营者按规定报送的全部文件之日起,在3个月内决定批准或者不批准。

④ 向工商行 政管理机关申请登记。合营企业申请人应在收到审批机关发给的批准证书后1个月内,向合 营企业所在地的工商行政管理机关办理合营企业的登记手续,领取营业执照。合营企业的营 业执照签发日期,即为合营企业的成立日期。

三、 中外合资经营企业的注册资本与合营各方的出资方式、出资期限

(一) 合营企业的注册资本

? 合营企业的注册资本是指为设立合营企业的工商行政管理机关登记注册的资本,应为合营企业各方认缴的出资额之和。在合营企业的注册资本中,外国合营者的投资比例一般不低于25%。合营企业在合营期限内,不得减少其注册资本,但合营各方的投资比例在一定条件下是可以变化的。合营企业增加注册资本,应当经合营各方协商一致,由合营企业董事会会议通过后,报原审批机关批准,并向原工商行政管理机关办理变更登记手续。

? 合营企业的投资总额是指按照合营企业合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。如果合营各方的出资额之和达不到投资总额,可以以合营企业的名义进行借款。合营企业的注册资本与企业借款必须保持一个适当的、合理的比例。

现行有关规定如下:① 合营企业的投资总额在300万美元以下(含300万美元)的,其注册资本至 少应占投资总额的7/10。② 合营企业的投资总额在300万美元以上至1 000万美元(含1 000万美元)的,其注册资本至少应占投资总额的1/2,其中投资总额在420万美元以下的,注册资本不得低于210万美元。

③ 合营企业的投资总额在1 000万美元以上至3 000万美元(含3 000万美元)的,其注册资本至少应占投资总额的2/5,其中投资总额在1 250万美元以下的,注册资本不得低于500万美元。

④ 合营企业的投资总额在3 000万美元以上的,其注册资本至少应占投资总额的1/3,其中投资总额在3 600万美元以下的,其注册资本不得低于1 200万美元。

(二) 合营企业合营各方的出资方式

? 合营企业合营各方可以用现金出资,也可用实物、工业产权、专有技术、土地使用权等作价出资。以实物、工业产权、专有技术作为出资的,其价值应经评估确定。合营各方按照合营合同的规定向合营企业认缴的出资,必须是合营者自己所有的现金、自己所有并且未设立任何担保物权的实物、工业产权、专有技术等。凡是以实物、工业产权、专有技术作价出资的,出资者应当出具拥有所有权和处置权的有效证明。

? 作为外国合资者出资的机器设备或者其他物料,必须符合下列各项条件:① 为合营企业生产所必不可少的。② 中国不能生产,或虽能生产但价格过高或者技术性能和供应时 间上不能保证需要的。③ 作价不得高于同类机器设备或其他物料当时的国际市场价格。

? 作为外国合营者出资的工业产权或专有技术,必须符合下列条件之一:?① 能生产中 国急需的新产品或出口适销产品的。② 能显著改进现有产品的性能、质量,提高生产效率的。③ 能显著节约原材料、燃料、动力的。外国合营者以工业产权或专有技术作为出资, 应提交该工业产权或专有技术有关资料;外国合营者作为出资的机器设备或其他物料、工业 产权或专有技术,应经中国合营者的企业主管部门审查同意,报审批机关批准。

? 中国合营者可以用为合营企业经营期间提供的土地使用权作为出资。如果土地使用权未作为中国合营者出资的一部分,合营企业应向中国政府缴纳土地使用费。

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