【公司法股东会与董事会】“股权及公司法实务讨论群”实录(十):股东会与董事会职权划分、股权动态调整

2020-05-05 - 股东会

何通律师:应该可以。既然公司章程授权董事会行使股东会权利的决议能够通过就证明了股东会的授权,因为公司章程的修改必须经过股东会的同意。

先锋:@邵兴全博士 个人认为可以授权。公司法是私法,只要不违反强制规定或损害股东利益的都可委托。

公司法股东会与董事会

海上迎风:国企,特别是国有独资企业那是特别规定。

李楠律师:既然有特殊规定,就代表这个方案可行,要不然特别规定也无从谈起。

贾杰-上海市华诚律师事务所:可参考:有限公司股东会与董事会职权交叉的相关法律问题

公司法股东会与董事会

邵兴全博士:如何认识贵州高院在徐丽霞与安顺绿洲报业宾馆有限公司、第三人贵州黔中报业发展有限公司公司决议效力确认纠纷案中的观点。在此案中,法院认为:1.董事会、股东会均有法定职权和章程规定职权两类,但无论是法定职权还是章程规定职权,强调的都是权利,在没有法律明确禁止的情况下,股东可以通过公司章程调节股东会和董事会的权利边界。

2.但是,修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散的决议有且只有公司股东会才有决定权,这是股东会的法定权利,公司章程将股东会的法定权利规定由董事会行使,违反了公司法强制性规定,该类条款无效。

何通律师:个人认为可以。可参考:1.世通说法

股东会能否授权董事会行使其职权?2.有限责任公司股东会职权,授予董事会行使行不行?

海上迎风:@贾杰-上海市华诚律师事务所 认定管理性规定不妥,我国公司法立法时对于权限划分还是比较慎重,另外,每条内容哪项能给董事会呢?审议监事会、董事会报告?审议公司预决算?把股东会架空了。不是不能授权,公司法第三十七明确的内容不能授权。

贾杰-上海市华诚律师事务所:我也认为认定为管理性规定不妥。

邵兴全博士:@何通律师 @海上迎风 看来主流观点是可以,但也应注意范围问题。

海上迎风:主流不主流还是要看看司法实践和专著。我想你咨询的想必属于公司法三十七条的范围吧,不然争议也不大。

田应兵律师:看何种权利吧?比如说公司发行债券融资是股东会的权利,股东会通过决议后也可以将具体的事宜授权给董事会行使。

邵兴全博士:@海上迎风 就是想知道更多司法实践对此问题的认识。@田应兵律师 这在本质上还是股东会在行使融资的职权,只是交给董事会操作而已。

二、如何获取公司控制权?

江西赣州——肖律师(主提问人):请教各位大神:A公司原来股东有(B、C)后引进D作为公司股东,D想要稀释B、C在A公司占股比例,除了增资还有什么可行的途径?D想要稀释B、C占股比例是为了其股权在A公司比例达到51%的目的。

拳屹企业管家唐海燕:不想增资,只能要求进行股份转让达到控制目的。如果b,c不想增资,被稀释股权,这个d很难获取公司控制权。

江西赣州——肖律师:B、C作为公司股东召开股东会决议,增加注册资本,从而引进D来入股;另一方面D在增股之前可委托律师对A公司做一份尽职报告。

拳屹企业管家唐海燕:@江西赣州——肖律师 这个投资前必须做的,还有涉税风险评估报告。这个根据企业财务状况看,有物价局的明文规定,一般可以打折到7折优惠。

英圳~北京专职法务人:@江西赣州——肖律师 如果这几个人能沟通,可以试试动态股权调整的思路。再说了,公司控制权不一定非要股权份额控制。也不一定直接控制。

拳屹企业管家唐海燕:是的@英圳~北京专职法务人 ,通过约定1%股权,也可以获得公司实际控制权。

英圳~北京专职法务人:间接控制也可以。

拳屹企业管家唐海燕:主要看d的最终目的,如果达到控制为了其他目的,想避开其他股东的限制,还是单纯以为51%可以控制。51%在会计层面上属于相对控制,67%属于绝对控制。但股东另有协议除外,且10%的股东都可以做出一些决议来对抗大股东的侵权行为吧!@英圳~北京专职法务人 ,是吗?

田立宏:@会计唐海燕 你说的没错,主要看投资人的目的,目的确定,才能设计合适的路径,他这个问题搞不清D的目的,我们在这里讨论半天可能都派不上用场。

英圳~北京专职法务人:玩动态的,需要自然人股东素质比较高。@会计唐海燕 有时候都不用10%,特殊情况下2%都可以完全控制公司。

邵兴全博士:为确保投资的安全性,获取公司控制权,往往是投资者的目的之一。一般而言,要获得公司控制权,其股权比例要达到51%以上,如果达不到,则只能采取协议控制或赋予超级表决权等方式了。@英圳~北京专职法务人 提到的股权动态调整机制,现在成了时髦。

我也试图在一些公司股权设计时进行尝试,但效果不是特别理想。主要是:其一、正如@英圳~北京专职法务人 所说,这要求股东有较高的素质;其二、成本比较大,要不断记录各个股东对公司的贡献;其三、股东贡献指标不太好量化。

英圳~北京专职法务人:我觉得别太纠结动态股权的方式,也别想贯彻始终。达到目的就好。截取一部分就好。

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