公司并购法律尽调清单 如何写好尽职调查清单之法律篇——以非上市公司并购为例

2018-05-28 - 公司并购

作为并购方律师,提供尽职调查资料清单是一项基础工作,而这项基础工作往往却能够体现出你的专业能力,并为你接下来的工作打下良好的基础。很多人往往认为尽调清单没有什么技术含量,只需要把已经写好的模板直接给到企业就可以了。

公司并购法律尽调清单 如何写好尽职调查清单之法律篇——以非上市公司并购为例
公司并购法律尽调清单 如何写好尽职调查清单之法律篇——以非上市公司并购为例

就是这样的漫不经心,却往往给企业留下不好的印象。而原因就在于模板大多都是适用一般的工业企业,清单内容冗长,而企业间却有着很大的差异,往往造成水土不服的情况。

本文就从如何撰写好尽职调查清单的角度,分享一些笔者的经验。

公司并购法律尽调清单 如何写好尽职调查清单之法律篇——以非上市公司并购为例
公司并购法律尽调清单 如何写好尽职调查清单之法律篇——以非上市公司并购为例

初步了解并购交易的目的、交易方式和目标公司的自身特点、行业特点等。

1、对于非上市公司的并购,往往是并购方先于目标企业达成初步的意向后,才会安排律师进场。

因此,对于并购交易的目的,需要律师在进场前与并购方进行沟通,从而明确尽调的重点。

公司并购法律尽调清单 如何写好尽职调查清单之法律篇——以非上市公司并购为例
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2、交易方式的确认是随着尽调的不断深入,由律师提出相对优选的交易方式。而这里只是初步了解并购方对与交易方式的想法,从而能够优化资料清单的内容。

3、由于并未接触目标企业,对于企业自身的特点往往知之甚少,这时就需要我们从行业着手,对目标企业所处的行业进行初步的了解。方法可采取阅读相关行业的研报或者查询近期挂牌的新三板企业的股转书。

公司并购法律尽调清单 如何写好尽职调查清单之法律篇——以非上市公司并购为例

要素:目标公司的名称;XX律师事务所;律所logo;联系方式;日期。

1、实务中,目标公司资料的收集工作并非由一个人完成,往往需要各部门的配合。

在搜集资料的过程中,相关部门的负责人需要第一时间联系到律师进行询问,因此,将联系方式写在封面处,方便目标企业的工作。

公司并购法律尽调清单 如何写好尽职调查清单之法律篇——以非上市公司并购为例

要素:尽调对象;材料搜集范围;填写及整理要求;相关术语的解释性说明

1、前言的目的更多的是对于材料搜集的格式性要求。

2、前言的要求不易过多。笔者见过寥寥几行的前言,也见过占据了三四页A4纸的前言,至于哪种更好更符合实务要求,这个也真的很难说,也是因客户而异的。

但是笔者建议前言不易过多,原因有以下这么几点:1)负责搜集材料的负责人往往不是专职,如果细到要求客户装订的格式,反而导致效率低下。2)没有尽调经验,虽然写的很详细,越详细疑问反而更多。

3、对于大型的尽调调查,往往需要多部门去协调配合,中介机构在尽调之前往往会采取专门会议的方式,将各部门的主要负责人召集到一起,进行专门的培训和答疑。这样也能够更好简历中介机构和相关人员的初步印象。

正文格式:

1、 尽调清单的正文部分是尽调清单的核心部分。

2、 尽调清单的正文部分应当建立在清楚的了解并购交易的目的、交易方式和目标公司的自身特点、行业特点的前提下。

3、 尽调清单的正文部分应当坚持方便客户工作,提高工作效率的原则进行。

例如:对于景区类企业,在撰写知识产权部分时,应当将商标作为尽职调查的重点,对于专利权、专有技术、核心技术秘密等非重点可以总结性的列入一条中,而不必进行详细的清单列举。

4、 如果时间允许,可以在进行网络初步尽调后撰写尽调清单。

所谓的网络初步尽调是指在未进场尽调的前提下,利用官方或非官方的网络渠道进行并购对象的尽职调查,形成初步的尽职调查报告。

由于目前国家对于企业信息公开的力度的加大,越来越多的企业关键信息可以直接利用网络进行查询,例如企业14年之后的工商变更信息,企业的基本信用信息,企业涉诉情况,企业专利、商标情况,企业债券发行情况、企业负面信息等。

5、 初步尽调报告为我们撰写尽调清单指明了方向。

简略得当的尽调报告往往能够给客户带来比较好的印象,也能够提高客户工作的效率。

例如,我们在网络上查询到公司目前并不涉及相关的诉讼情况,则清单中对于诉讼部分就可做简化处理,而重点则应放在行政处罚和仲裁方面。

再者,尽调清单可以具体询问相关事实,而非笼统的列举性的提问,例如,对于已经查询到的诉讼情况,可以明确在尽调清单中提及,并且详细提问中介机构所关心的相关问题。

6、 网络初步尽调报告不能不信也不能全信。

例如我们在查询到企业目前在外发行的有企业债券的前提下,往往很容易就能从官网上下载到法律意见书以及审计报告,这些内容能够直接引用到我们的尽职调查报告中吗?

也就是说,我们能够信任法律意见书以及审计报告中的内容吗?

可能有人会说,有签字律师签字注册会计师做背书,我们当然能够信任。但事实是我们不能不信也不能全信,原因在于基于不同的目的,对与同样内容尽职调查的详细程度不同。

笔者就曾遇到过企业为了能够成功发行债券提供给相关中介机构提供虚假的财务数据,而律师披露的历史沿革中并没有有关股份代持的相关内容披露。

7、 尽调清单应当采取纸质的形式,对于不同项目的进展情况进行记录,做好留痕,经办人员需要在相应栏目上签字确认,避免以后扯皮。

尽调清单作为并购交易的底稿之一,应当按照底稿的要求,由经办律师签字,最终由企业经办人员签字盖章确认。处于保密的考虑,目标企业也往往会要求并购方律师在得到相关资料后进行签字确认,因此,完整规范的资料清单对并购双方也是一种相互的尊重。

8、 一份完整规范的尽调模板清单是提高撰写尽调清单效率的利器。

想要高效并且完美的完成一份尽调清单,手边有一份模板当然是个不错的工具,而我们的重点就在于对于尽调范围的判断和尽调内容的概括和删减。因此,平时工作中我们可以不断地完善模板内容,对于其不足之处及时进行修改。

9、 对于尽调进度、尽调广度、尽调深度的把握也是我们撰写清单时需要注意的。

非上市公司的并购往往可变因素太多,对于尽调是否要涵盖所有的尽调对象及其关联企业需要并购方律师进行判断。

原因在于,前期在并购方没有与目标企业建立相对足够信任的基础上,盲目的扩大尽调的广度和深度,往往会造成目标企业的抵触心理,起到事倍功半的效果。

10、 尽调往往是循序渐进的,甚至有时候前期的尽调清单只有寥寥的几项,或者并未将并购方的目标企业作为前期尽调的非重点企业,这并不是不专业的表现,而是出于并购的策略去考虑的。

例如目标企业所牵扯的利益方过多,如果并购前期就重点放在目标企业上,甚至达到了要求提供转账凭证的程度,则可能引起利益方的关注,最终导致前期的尽调工作都无法进行下去。

例如:此清单只提出了初步的要求,不被视作已全面囊括必须调查的事项。本所律师可能会提出要求进一步索取文件。对贵司在资料收集过程中付出的辛勤劳动和通力合作表示衷心的感谢!

1、出于礼貌,也是为了今后要求提供补充尽调清单的需要,感谢的话还是要多说几句的。

1、采取表格的形式进行尽调清单的撰写,整体更加的简洁。

2、尽调清单反映出来了并购方的目的和思路,也是和目标企业建立相互信任关系的第一步,需要引起我们的足够重视。

3、补充尽调清单作为前期尽调的补充,应当更加的具体,减少格式性的列举方式。

例如,对于土地使用权的部分,如果企业只是提供了土地证书,对于补充清单就应当明确提起其应当提供的国有土地使用权转让协议、出让金转账凭证、契税缴纳凭证等。

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